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《建工司法解释一》思考之第十七条

作者:安博电竞官网网址 发布时间:2023-12-22 20:55:12 点击:70231

  《最高人民法院关于审理建设工程项目施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(一)》自2021年1月1日起施行。新解释也对原司法解释一、二中的规定进行了综合梳理与细化调整。今天分享第十七条的学习心得:第十七条规定的是何种情形下承包人能请求发包人返还工程质量保证金。

  《最高人民法院关于审理建设工程项目施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(一)》(2021年1月1日起实施)

  第十七条有以下情形之一,承包人请求发包人返还工程质量保证金的,人民法院应予支持:

  (二)当事人未约定工程质量保证金返还期限的,自建设工程通过竣工验收之日起满二年;

  (三)因发包人原因建设工程未按约定期限进行竣工验收的,自承包人提交工程完工验收报告九十日后当事人约定的工程质量保证金返还期限届满;当事人未约定工程质量保证金返还期限的,自承包人提交工程完工验收报告九十日后起满二年。

  发包人返还工程质量保证金后,不影响承包人根据合同约定或者法律规定履行工程保修义务。

  条文由来:《最高人民法院关于审理建设工程项目施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(二)》(2019年2月1日起实施,现已失效)

  第八条有以下情形之一,承包人请求发包人返还工程质量保证金的,人民法院应予支持:

  (二)当事人未约定工程质量保证金返还期限的,自建设工程通过竣工验收之日起满二年。

  (三)因发包人原因建设工程未按约定期限进行竣工验收的,自承包人提交工程完工验收报告九十日后起当事人约定的工程质量保证金返还期限届满;当事人未约定工程质量保证金返还期限的,自承包人提交工程完工验收报告九十日后起满二年。

  发包人返还工程质量保证金后,不影响承包人根据合同约定或者法律规定履行工程保修义务。

  1.案件索引:(2020)黑06民终1769号 太原市尔多电力工程安装有限公司、航天凯天环保科技股份有限公司建设工程项目施工合同纠纷

  裁判文书关键部分摘录:本案中,尔多公司与凯天公司对案涉工程一直未进行竣工验收,案涉工程于2016年采暖期已交付并投入到正常的使用中根据法律规定及上文对工程款交付时间的认定,应当认定案涉工程完工日期为案涉工程整体钢架验收并已交付使用时间2016年11月23日。《最高人民法院关于审理建设工程项目施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(二)》第八条第二项规定:“有以下情形之一,承包人请求发包人返还工程质量保证金的,人民法院应予支持:(二)当事人未约定工程质量保证金返还期限的,自建设工程通过竣工验收之日起满二年。”本案中,尔多公司与凯天公司在案涉施工合同中对质保金的约定为质保金为合同结算总金额的10%,工程验收合格期满1年,总包方办理质保期验收完成后2个月内支付。尔多公司与凯天公司对“总包方办理质保期验收”程序均未作出合理解释,故该条款约定的履行期限并不确定,根据法律规定,质保金的返还期限应为2016年11月23日起两年后,即2018年11月24日。根据以上认定,凯天公司欠付工程款2,846,018元应分两部分计息,即993,396.5元(欠付总额2,846,018元-质保金18,526,21.5元),应从2016年11月23日起计息;质保金18,526,21.5元应从2018年11月24日起计息。同时,自2019年8月20日起,中国人民银行已经授权全国银行间同业拆借中心于每月20日(遇节假日顺延)9时30分公布贷款市场报价利率,中国人民银行贷款基准利率这一标准已经取消。因此,凯天公司应给付尔多公司欠付工程款利息具体计算标准为:以欠付工程款993,396.5元为基数,按照中国人民银行同期同类贷款利率给付自2016年11月23日起至2019年8月20日止的利息;以欠付工程款993,396.5元为基数,按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率给付自2019年8月21日起至实际给付之日止的利息;以欠付工程款18,526,21.5元为基数按照中国人民银行同期同类贷款利率给付自2018年11月24日起至2019年8月20日止的利息;以欠付工程款18,526,21.5元为基数,按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率给付自2019年8月21日起至实际给付之日止的利息。发包人返还工程质量保证金后,不影响承包人根据合同约定或者法律规定履行工程保修义务的情形。

  2.案件索引:(2020)赣民终869号 新余中川木业有限公司、新余市永安建筑工程有限公司建设工程项目施工合同纠纷二审民事判决书

  裁判文书关键部分摘录:(六)关于应否扣除5%质保金,永安公司是否负有整改维修义务的问题。

  关于应否扣除5%质保金的问题。根据双方于2012年7月13日签订的《建设工程项目施工合同》的附件《房屋建筑工程质量保修书》,双方约定质量保修期自工程完工验收合格之日起计算,综合楼防水工程保修期为五年,厂房为两年,屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏为五年,电线管线、给排水管道、设施安装工程为半年。中川公司主张,根据双方于2012年7月12日签订的《建筑工程项目施工协议书》第六条约定,竣工日期为园区一期整体综合验收通过之日,案涉园区工程一期整体综合验收尚未通过,工程质量保修期尚未超过五年,应预留质保金。对此,本院认为,首先,2016年4月20日双方签订的《调解意向书》是双方关于案涉工程的最终约定,该《调解意向书》第九条明确约定2012年7月12日施工协议书和本意向书有关条款不一致的按本调解意向书的有关条款执行,而根据该《调解意向书》第五条约定,双方确认四栋厂房在2013年12月就已经竣工验收合格,2014年1月办理了房产证,包括质保金在内的厂房的所有工程款应在2017年12月31日前付清。其次,根据《最高人民法院关于审理建设工程项目施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条规定,当事人对建设工程实际竣工日期有争议的,按照以下情形处理:建设工程经竣工验收合格的,以竣工验收合格之日为竣工日期;建设工程未经竣工验收,发包人擅自使用的,以转移占有建设工程之日为竣工日期。案涉厂房完工验收合格之日、实际使用之日至今均已超过五年。因此,对于厂房,不应预留质保金。关于综合楼和室外附属工程,综合楼及室外附属工程尚未办理竣工验收,永安公司停工至今已满六年,且诉争合同应予解除,案涉工程完工验收何时完成无法确定,竣工验收合格之日无法确定,质保期的起算时间也无法确定,故无法按照合同约定的竣工验收合格之日计算质保期。关于质保金应否退还。首先,从质保金的性质来看,质保金即工程质量保证金,是由发包人与承包人在建设工程项目施工合同中约定从应付的工程价款中预留用以保证承包人在缺陷责任期内对建设工程出现的缺陷做维修的资金。其本质上属于工程款。预留质保金的目的是为了担保承包人履行保修责任。其次,因烂尾等问题造成工程长期无法竣工验收的,因工程未通过竣工验收,是否确定缺陷责任期对于建设工程毫无意义。但无论是不是存在缺陷责任期,都不影响承包人根据法律规定及合同约定承担保修责任。根据《最高人民法院关于审理建设工程项目施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(二)》第八条第二款的规定,发包人返还工程质量保证金后,不影响承包人根据合同约定或者法律规定履行工程保修义务。因此,即使在未竣工验收的情形下退回工程质量保证金,因承包人问题导致的缺陷,依照合同约定或法律规定,承包人仍负有保修义务。再次,在合同解除后,未完工工程能否及时办理完工验收手续,与发包方是否积极组织第三方进场继续施工完成剩余工程、是否及时组织竣工验收有关,已经退场的原承包人无法控制。如果不退回未完工工程的质保金,可能因发包人的问题造成无法满足整个工程竣工验收的条件,进而导致承包人没办法取得作为质保金预留的工程款。而在退回质保金之后,承包人按照法律规定或合同约定的保修义务并未免除,不会损害发包人享有的工程质量保修权利。本案中,对永安公司已施工完成的工程,永安公司依法负有保修义务,中川公司应及时通知永安公司履行保修义务。若永安公司经通知拒不履行保修义务,中川公司依法有权委托其他主体维修,并依法向永安公司另行主张实际发生的维修费用。综上,不予支持。

  经对比本文所述条文与原《司法解释》(2019年2月1日起实施,现已失效)无太大变化。

  本条文意在体现,在不一样的情形下,发包人返还质量保证金的不同期限,1.有合同约定的,根据合同约定的期限返还质量保证金;2.合同没有约定的,一般在完工验收之日起两年返还;3.因发包人原因未进行竣工验收的,自承包人提交竣工验收报告九十日后,当事人约定的工程质量保证金返还期限届满;;4.合同未约定返还期限且因发包人的原因未按约定进行竣工验收,应在承包人提交竣工报告90日后起满两年,发包人应返还质保金。

  关于本条文的第二款,意在表明质保金返还期限不等于保修期限,两者不能混同。质保金约定的期限也不能过长,首先质保金的退还是以缺陷责任期为前提的,其次根据2017年7月1日施行的《建设工程质量保证金管理办法》第二条和第十条最终修改为继续保留缺陷责任期满返还的原则规定,但缺陷责任期改为一般为1年,最长不超过2年的强制性规定。所以,对约定质保金退还时间约定期限超过两年的,应当在满两年内退还。

  1.在实践中,承包人在签订建设工程项目施工合同的时候,应注意合同中关于缺陷责任期的约定。

  2.因为质保金返还期限与竣工验收直接挂钩,所以承包人应保留好关于申请竣工验收等流程的全部书面证据,避免因为证据不充分而承担不利后果。

  3.发包人在质保金返还期限届满之前发现已完工的建设工程出现质量上的问题的,一经发现应及时告知承包人。当承包人接到发包人维修通知后怠于维修的,发包人能自行或找第三方消缺,并保留合同、发票、付款凭证等证据,向承包人主张权利。

  北京市京都律师事务所高级合伙人,北京大学法学学士,中国地质大学工程土木工程系工科学士。中华律协、北京律协会员,北京市律协建工委副秘书长,北京市朝阳区律协房地产与建设工程业务研究会副主任,中国仲裁法学研究会仲裁与调解专业委员会专家委员,民建中纺支部副主委,央视财经频道专家律师,北京市律师协会房地产专业委员会委员,中国公路学会筑机分会常务理事,对外经贸大学招生就业处指导老师。曾在某建筑施工公司从事法务工作,熟悉房地产及施工公司各类业务。执业十余年,办理了大量建设工程类的非诉和诉讼业务。

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